Да, по нашему мнению, можно.
Условия применения вычетов установлены п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ. Это наличие счета-фактуры и первичных документов, подтверждающих поступление товаров (работ, услуг), принятие их к бухгалтерскому учету, предъявление поставщиком к оплате НДС, намерение использовать эти купленные товары (работы, услуги) в операциях, облагаемых НДС.
В главе 21 НК РФ не содержится в качестве условия принятия вычета требование, чтобы поставщик являлся плательщиком НДС.На наш взгляд, если он выставил покупателю счет-фактуру с НДС, то покупатель может принять налог к вычету. И он не обязан специально выяснять, является ли поставщик плательщиком НДС.
В пункте 2 мотивировочной части Определения Конституционного Суда РФ от 16.10.2003 N 329-О указано, что налогоплательщик не несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет. По смыслу п. 7 ст. 3 НК РФ в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности.
Правоприменительные органы не могут истолковывать понятие "добросовестные налогоплательщики" как возлагающее на налогоплательщиков дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством.
Отметим, что арбитражная практика по данному вопросу в целом давно уже сложилась в пользу налогоплательщика.
Практически все суды, рассматривая подобные дела, применяют норму п. 5 ст. 173 НК РФ. Там говорится, что если лицо, не являющееся плательщиком НДС, выставило покупателю счет-фактуру с выделением суммы налога, то оно обязано уплатить этот налог в бюджет.
Большинство судов придерживается следующего мнения. При наличии счета-фактуры от поставщика покупатель может принять НДС к вычету, даже если он знает, что:
- поставщик не является плательщиком НДС (постановления ФАС Северо-Западного округа от 30.08.2005 N А05-2898/2005-13, Поволжского округа от 06.09.2005 N А55-19164/2004-11, Западно-Сибирского округа от 07.12.2005 N Ф04-8834/2005(17659-А27-25)). В частности, судом был отклонен довод налогового органа о несоответствии требованиям НК РФ счета-фактуры, выданного неплательщиком НДС;
- этот поставщик не уплатил НДС в бюджет (постановления ФАС Поволжского округа от 08.04.2005 N А65-19598/04-СА2-8, Уральского округа от 18.04.2005 N Ф09-1406/05-АК). В частности, суды говорят, что возможность применения добросовестным налогоплательщиком налоговых вычетов по НДС не ставится в зависимость от исполнения всеми предшествующими поставщиками товара на территории Российской Федерации обязанности по перечислению суммы налога в бюджет.
В Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 27.03.2006 N Ф04-2073/2006(20905-А70-33) указано, что в соответствии со ст. 87 НК РФ обязанность осуществлять налоговый контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах возложена на налоговые органы (а не на налогоплательщиков!). В случае выявления фактов неисполнения обязанности по уплате налога поставщиками налоговые органы вправе согласно статьям 45, 46 и 47 НК РФ решить вопрос о принудительном исполнении этой обязанности и тем самым обеспечить формирование в бюджете источника возмещения сумм НДС. Иначе говоря, предлагается налог, правомерно принятый к вычету покупателем, взыскивать с поставщика, неправомерно выставившего счет-фактуру.
В то же время небольшая часть судов обуславливает добросовестность налогоплательщика его неосведомленностью о налоговом статусе поставщика. В этом плане весьма показательно Постановление ФАС Центрального округа от 14.07.2004 N А09-14043/03-20. В нем хотя суд и признает право налогоплательщика на вычет НДС по сделкам с предпринимателями, освобожденными от НДС, но выставившими счета-фактуры, но обуславливает такой свой вывод незнанием налогоплательщика. Там сказано буквально следующее: "Доказательств того, что обществу заведомо было известно об освобождении данных предпринимателей от исполнения обязанности налогоплательщика НДС, в связи с чем уплаченные предпринимателям суммы НДС необоснованно включались в налоговые вычеты, налоговым органом в суд не представлено".
Итак, несмотря на обширную арбитражную практику, проблема остается спорной. Налоговые органы могут отказать в признании вашего вычета. Поэтому если вы примете нашу позицию, это может привести к спору с налоговым органом.
И. Макалкин,
ведущий эксперт АКДИ "ЭЖ"
1 января 2007 г.
"ЭЖ Вопрос-Ответ", N 1, январь 2007 г.
