Услуги

2.1.2. ОГРАНИЧЕНИЕ ПО НАЛИЧИЮ ФИЛИАЛОВ

И (ИЛИ) ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ

Скажем сразу: если у вашей организации есть хотя бы один филиал или одно представительство, то "упрощенку" вы применять не можете (пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).

При этом заметим, что не любое структурное подразделение организации является филиалом или представительством. Если у вас есть обособленные подразделения, однако филиалами и представительствами они не являются, то это не создает препятствий для перехода на УСН. Это подтвердил Минфин России в Письмах от 21.09.2009 N 03-02-07/1-433 (п. 2), от 29.06.2009 N 03-11-06/3/173, от 30.04.2009 N 03-11-06/3/115, от 12.12.2008 N 03-11-04/3/557, от 27.03.2008 N 03-11-04/2/60, а также УФНС России по г. Москве в Письме от 11.09.2007 N 18-11/3/086094@.

Как определить, обладает ли подразделение вашей организации статусом филиала или представительства? Попробуем разобраться.

Во-первых, филиалы и представительств выполняют строго определенные функции, которые закреплены в ст. 55 ГК РФ.

Иные признаки, по которым можно судить, является ли ваше обособленное подразделение филиалом или представительством, поименованы в п. 3 ст. 55 ГК РФ. Перечислим их:

- представительство и филиал наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных положений;

- в представительстве (филиале) назначается руководитель, который действует по доверенности;

- представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

В частности, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 17.11.2008 N А42-2557/2008 отметил, что организация не вправе применять УСН, если у нее есть обособленное подразделение, которое обладает всеми указанными характеристиками.

При этом ФАС Московского округа в Постановлении от 03.07.2007, 04.07.2007 N КА-А41/5937-07-П указал, что обязательно единовременное соблюдение всех перечисленных выше условий. Отсутствие хотя бы одного из этих признаков означает, что структурное подразделение юридического лица не может быть признано филиалом.

Иные суды при рассмотрении вопроса о наличии филиалов и представительств также оценивают указанные признаки (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 18.11.2008 N А42-1739/2008, от 08.08.2008 N А05-609/2008, ФАС Северо-Кавказского округа от 01.03.2005 N Ф08-516/2005-212А, от 05.08.2004 N Ф08-3502/04-1357А, ФАС Дальневосточного округа от 19.02.2009 N Ф03-206/2009, от 09.02.2005 N Ф03-А51/04-2/4009, ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.07.2004 N А74-462/04-К2-Ф02-2841/04-С1, ФАС Центрального округа от 06.05.2003 N А09-585/03-30).

Например, организация "Гамма" открыла продуктовый магазин. При этом в ее учредительных документах не указано на наличие филиалов и представительств. Положение о данном магазине как о филиале не утверждено. В магазине ведется исключительно розничная торговля, он не представляет интересов организации и не осуществляет их защиту. Его имущество учитывается на балансе самой организации.

Такой магазин нельзя признать филиалом или представительством. Поэтому организация "Гамма" вправе применять "упрощенку".

Необходимо помнить, что теряют право на применение УСН те организации, у которых есть именно действующие филиалы или представительства (пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ). В том случае, если налогоплательщик лишь отразил их создание в учредительных документах, но фактически не создал, это не значит, что он должен перейти на общий режим налогообложения.

Например, организация внесла изменения в учредительные документы о создании филиала. Но при этом нет положения о филиале, не назначен его руководитель, никакого имущества филиалу не передано, для его функционирования не оборудовано ни одного рабочего места, на налоговый учет по месту нахождения филиала организация не встала. При таких обстоятельствах налогоплательщик вправе применять УСН. К такому выводу пришел ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 14.07.2009 N А56-40765/2008.

Если раньше у вас не было ни филиалов, ни представительств, но вы решили все-таки их открыть, то вам придется перейти на общий режим налогообложения. Причем сделать это нужно с начала того квартала, в котором у вас появился филиал или представительство (п. 4 ст. 346.13 НК РФ).

Налоги по ОСН вам нужно будет уплатить в порядке, установленном для вновь созданных организаций (вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей). При этом вам не грозят пени и штрафы за несвоевременную уплату ежемесячных платежей в течение того квартала, в котором вы перешли на общий режим налогообложения (абз. 2 п. 4 ст. 346.13 НК РФ).

Например, организация "Бета" применяет УСН. В августе 2009 г. организация открыла филиал. Поскольку условие применения УСН было нарушено в III квартале 2009 г., она должна с начала этого квартала исчислить и уплатить налоги в соответствии с общей системой налогообложения.